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民事抗訴申請書
現(xiàn)今社會公眾的追求意識不斷提升,有各項事務(wù)需要申請書,寫申請書的時候要注意內(nèi)容的完整。相信許多人會覺得申請書很難寫吧,以下是小編整理的民事抗訴申請書,歡迎閱讀與收藏。
民事抗訴申請書1
申請人:***,男,漢族,**年*月*日出生,山東省**********村民,現(xiàn)住*******區(qū)。
被申請人:xxx
地址:xxx
請求:請求撤銷
申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認(rèn)為認(rèn)定事實證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 終審裁定認(rèn)定事實證據(jù)不足。
終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
二、 終審法院適用法律錯誤。
終審裁定認(rèn)定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的.行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯誤,故提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此呈
****法院
申請人:***
xxxx年xx日
民事抗訴申請書2
請求人:公司甲
住所地:............
法定代表人:.........,該公司經(jīng)理
被申請人:公司乙
住所地:...........
法定代表人:........,該公司經(jīng)理
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字.......號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第......號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進(jìn)行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸!,“貨到收貨港前一切費(fèi)用由供貨方負(fù)責(zé),到港后的費(fèi)用由收貨方承擔(dān)!保暗谝慌浐,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款!
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;2、收款收據(jù);3、公司甲的原材料檢驗報表;4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;5、武維維20xx年2月14日出具的證明;7、煤炭化驗單;8、手機(jī)繳費(fèi)發(fā)票及手機(jī)短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運(yùn)輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一,“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符;第二,“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認(rèn)為何人;第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認(rèn),對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“武維維20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有武維維這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務(wù)費(fèi),即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務(wù)費(fèi),繳費(fèi)人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達(dá)到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的`問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達(dá)到證明該公司是與劉某某聯(lián)系,煤是劉某某的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉某某本人知道。至于貨物是否由公司丙運(yùn)到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達(dá)到證明的目的。運(yùn)輸公司與人簽訂運(yùn)輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運(yùn)輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運(yùn)送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費(fèi)人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應(yīng)采納。
民事抗訴申請書3
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號。
法定代表人:李偉,董事長。
被申請人:
被申請人:
抗訴請求
請求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。
事實與理由
該判決程序違法,認(rèn)定事實錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實際送達(dá)申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。
2、原審法院認(rèn)定所謂的委托人李xx為申請人的員工,故送達(dá)之,以此證實傳票已經(jīng)合法送達(dá)申請人,是錯誤的。民事訴訟法第五十九條規(guī)定“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。”可見代理人授權(quán)委托不僅要是訴訟參與人的真實意思表示,而且還需注明委托的權(quán)限,這樣才是完整的委托手續(xù)。法院對于委托手續(xù)的真實性和完整性具有審查義務(wù)。李xx即便是公司的員工也不一定具有委托人資格。是員工就是訴訟代理人的法律依據(jù)是什么?難道民事訴訟活動中也能適用“表見代理”原則?
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李xx提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實本案立案時李xx在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李xx提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實其離職時間,并且此訴訟立案時間為20xx年5月,李xx又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李xx為申請人的員工,實在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯誤的,是有過錯的,實為未送達(dá)申請人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李xx原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李xx留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李xx,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!
二、原判決認(rèn)定事實錯誤,租賃合同的實際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的.,是為了啟動本案的訴訟偽造的,它的形成時間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后?赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應(yīng)得到糾正。
特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
濟(jì)南市人民檢察院
委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師
電話:
地址:
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司
20xx年3月27日
民事抗訴申請書4
請求人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經(jīng)理:XXX。
被申請人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經(jīng)理:XXX。
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字XXX號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第XXX號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進(jìn)行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸。”,“貨到收貨港前一切費(fèi)用由供貨方負(fù)責(zé),到港后的費(fèi)用由收貨方承擔(dān)!,“第一批貨后,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款!
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):
1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;
2、收款收據(jù);
3、公司甲的原材料檢驗報表;
4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;
5、XXX20xx年2月14日出具的證明;
6、煤炭化驗單;
7、手機(jī)繳費(fèi)發(fā)票及手機(jī)短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運(yùn)輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。
第一,“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符;
第二,“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;
第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認(rèn)為何人;
第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。
數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認(rèn),對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“XXX20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有XXX這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務(wù)費(fèi),即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務(wù)費(fèi),繳費(fèi)人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達(dá)到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的.證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達(dá)到證明該公司是與劉XX聯(lián)系,煤是劉XX的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉XX本人知道。至于貨物是否由公司丙運(yùn)到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達(dá)到證明的目的。運(yùn)輸公司與人簽訂運(yùn)輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運(yùn)輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運(yùn)送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費(fèi)人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應(yīng)采納。
此致
XXX法院
申請人:XXX
20xx年xx日
民事抗訴申請書5
申請人(一審原告、二審上訴人)xxx女,1957年10月7日出生,漢族,原重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)教師,住南岸區(qū)四公里xx學(xué)院教師宿舍xx棟xx號。
被申請人(一審被告、二審被上訴人)重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)校,住所地南岸區(qū)四公里廣黔路75號。
法定代表人xxx,該校校長。
申請事項
敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。
申請理由
一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對一個眾所周知的事實進(jìn)行證明,違反了法律規(guī)定。
申請人認(rèn)為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。
誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。
原審判決認(rèn)為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。
其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學(xué)校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負(fù)返還該辦公用品的義務(wù)。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認(rèn)知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認(rèn)為學(xué)校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的`事實,根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當(dāng)事人另行舉證證明。
其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學(xué)管理工作。
被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而,也可以說學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。
二、申請人主張的是特定物的所有權(quán),原判并未證明附著了教案的教案本的所有權(quán)仍屬被申請人所有,即主張被申請人不應(yīng)歸還是錯誤的
本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當(dāng)申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導(dǎo)致了文不對題的判決結(jié)果。
需要特點(diǎn)指出的是,申請人請求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學(xué)校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應(yīng)該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實現(xiàn)學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學(xué)校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認(rèn)為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。
三、原判認(rèn)定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯誤,而且系越權(quán)行為,應(yīng)依法糾正
本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護(hù),且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點(diǎn)錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。
從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認(rèn)的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟(jì),設(shè)置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應(yīng)予撤銷。
綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。
此致
重慶市人民檢察院第一分院
民事抗訴申請書6
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號。
法定代表人李偉,董事長。
被申請人:賈慶,男,1963年4月23日出生,漢族,無業(yè),現(xiàn)住濟(jì)南市旅游路37號2-203。
被申請人:牛麗,女1973年10月12日出生,漢族,住濟(jì)南市市中區(qū)和平路22號。
抗訴請求
請求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。
事實與理由
該判決程序違法,認(rèn)定事實錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實際送達(dá)申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。
2、原審法院認(rèn)定所謂的委托人李**為申請人的員工,故送達(dá)之,以此證實傳票已經(jīng)合法送達(dá)申請人,是錯誤的。民事訴訟法第五十九條規(guī)定“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限!笨梢姶砣耸跈(quán)委托不僅要是訴訟參與人的真實意思表示,而且還需注明委托的權(quán)限,這樣才是完整的委托手續(xù)。法院對于委托手續(xù)的真實性和完整性具有審查義務(wù)。李**即便是公司的員工也不一定具有委托人資格。是員工就是訴訟代理人的法律依據(jù)是什么?難道民事訴訟活動中也能適用“表見代理”原則?
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李**提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實本案立案時李**在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李**提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實其離職時間,并且此訴訟立案時間為20xx年5月,李**又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李**為申請人的員工,實在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯誤的,是有過錯的,實為未送達(dá)申請人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李**原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李**留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年 4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李**,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!
二、原判決認(rèn)定事實錯誤,租賃合同的實際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動本案的訴訟偽造的,它的形成時間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后?赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的'租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應(yīng)得到糾正。
特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
民事抗訴申請書7
申請人(一審被告、二審上訴人):李某,男
被申請人(一審原告、二審被上訴人):張某,男
一審被告:李某某,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項
申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實和理由
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
(一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,XX年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于XX年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
。ǘ┰瓕徟袥Q認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的.情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序。《房屋買賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)!睆囊陨峡梢钥闯,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實錯誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
民事抗訴申請書8
申請人:xxx,男,漢族,51歲,1960年5月1日出生于陜西省xxx縣,初中文化,住xxx,系被害人呂某某之父
申請人:xxx,女,漢族,51歲,1960年7月30日出生陜西省xxx縣,初中文化,住址同上,系被害人呂某某之母親
抗訴請求:
1、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院(20xx)二中刑初字第xxx號刑事判決書向北京市高級人民法院提出抗訴
2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執(zhí)行
3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償
申請抗訴的理由:
一審法院判決死刑,可不立即執(zhí)行,緩期二年執(zhí)行的理由不成立。其理由如下:
第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節(jié)惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節(jié)惡劣!。
第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節(jié)惡劣的`具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實可以概括如下幾個關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報復(fù)、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接著銷毀罪證。 (范文網(wǎng) )由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎???肯定是不相符。!
第三,犯罪分子是在大量證據(jù)的情況下無法抵賴的情況下認(rèn)罪的,這樣的認(rèn)罪怎么能作為從輕的情節(jié)呢?
第四,犯罪分子的家屬以主動賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié);可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
申請人:xxx
20xx年12月20日
民事抗訴申請書9
申請人:李XX,男,現(xiàn)住XXXXXXXXXXXXXXXXXX。
被申請人:張XX,男,現(xiàn)住XXXXXXXXXXXXXXXXXX。
一審被告:李XX,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項:
申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實和理由:
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
。ㄒ唬┰瓕徟袥Q認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,XX年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于XX年某月某日與孫XX結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫XX。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫XX同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫XX對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
。ǘ┰瓕徟袥Q認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的'意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序。《房屋買賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證。”而該《房屋買賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。”從以上可以看出,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實錯誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫XX是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
XXX法院
申請人:XXX
20xx年xx日