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論間接占有制度之存廢
「摘 要」間接占有是指基于一定法律關(guān)系,對于事實上占有物的人具有返還請求權(quán),因而間接對物管領(lǐng)的占有。間接占有主要有兩個方面的功能:其一,使民法關(guān)于占有的規(guī)定原則上亦得用于間接占有,尤其是在取得時效和占有保護請求權(quán)方面。其二,使動產(chǎn)的交付(尤其是所有物的轉(zhuǎn)移)得依占有改定為之,便利物的交易。但是由學(xué)者起草的《中國物權(quán)法草案建議稿》(以下簡稱《建議稿》)中,學(xué)者或曰其功能能夠為其他制度替代,或曰其目的不能達到,結(jié)論是間接占有應(yīng)予廢除。本文擬從間接占有制度的基本理念以及實證分析兩個層面,對它的存廢以及利弊加以檢討,以期引起學(xué)界的重視,對完善我國物權(quán)立法有所助益。
「正 文」
間接占有是指基于一定法律關(guān)系,對于事實上占有物的人具有返還請求權(quán),因而間接對物管領(lǐng)的占有。間接占有主要有兩個方面的功能:其一,使民法關(guān)于占有的規(guī)定原則上亦得用于間接占有,尤其是在取得時效和占有保護請求權(quán)方面。其二,使動產(chǎn)的交付(尤其是所有物的轉(zhuǎn)移)得依占有改定為之,便利物的交易。但是由學(xué)者起草的《中國物權(quán)法草案建議稿》(以下簡稱《建議稿》)中,學(xué)者或曰其功能能夠為其他制度替代,或曰其目的不能達到,結(jié)論是間接占有應(yīng)予廢除。本文擬從間接占有制度的基本理念以及實證分析兩個層面,對它的存廢以及利弊加以檢討,以期引起學(xué)界的重視,對完善我國物權(quán)立法有所助益。
一、間接占有制度的基本理念
就歷史淵源而言,占有素有羅馬法和日耳曼法兩種體例。羅馬法對物重視控制,其上的占有主要指自主占有,被稱為“所有的保壘”和“外圍工事”,并為法國民法典所繼承,當(dāng)然不生間接占有制度;而日耳曼法重在物的利用,占有為權(quán)利之衣,由占有的一面視之為占有,就另一面視之則為本權(quán),占有與本權(quán)乃不可分離之結(jié)合體,本權(quán)隨占有一起變動。由于日耳曼法上的占有具有權(quán)利的性質(zhì),隨著占有觀念化的發(fā)展,遂產(chǎn)生了觀念的占有和重疊的多重占有的分類,這樣必然演化出間接占有與直接占有。隨后的歐洲教會財產(chǎn)法建立了近代占有權(quán)救濟的概念,中世紀(jì)封建法中的實際占有獲得了極高的理論評價,它使法律因素和事實因素緊密結(jié)合。而封臣的實際占有以它的對立面——領(lǐng)主的間接占有(或稱為精神占有)為前提而存續(xù),可以認為間接占有作為一個法律概念,在中世紀(jì)教會封建法得到了充分發(fā)展。這與羅馬法和日耳曼法均有所不同,并為現(xiàn)代英美法系國家所繼承。間接占有在近代立法中的確立濫觴于德國民法典,一般認為是羅馬法和日耳曼法相互沖突的結(jié)果,其實教會封建法的歷史作用也不可忽視。《德國民法典》第868條規(guī)定原占有人和受讓人均是占有人,并以直接占有和間接占有為主干構(gòu)筑占有制度。依德國、瑞士立法,直接占有無須據(jù)為已有的意思,間接占有無須實際握有的事實,這就使其占有制度大大偏離了羅馬法的傳統(tǒng),也與法國民法的有關(guān)規(guī)定大相徑庭。我國《大清民律》第一草案第1265條和第二草案第275條以及臺灣地區(qū)現(xiàn)行《民法典》第941條均有相近的規(guī)定。
回顧間接占有的歷史,可發(fā)現(xiàn)它總是以經(jīng)濟和社會觀念之需要為發(fā)展契機。一方面,從經(jīng)濟角度考察,間接占有在市場經(jīng)濟交往中大量存在。例如出租、寄托、借用、分期付款的買賣、信托、承攬、行紀(jì)、質(zhì)押、出典、地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)、留置權(quán)、無因管理、遺囑執(zhí)行、監(jiān)護、財產(chǎn)管理等。它們的本權(quán)有物權(quán)、也有債權(quán),同時還可能是無權(quán)占有。占有與本權(quán)的占有媒介關(guān)系有契約、法律規(guī)定和基于法律規(guī)定之公權(quán)力行為,同時間接占有也不因為占有媒介關(guān)系不生效力而受影響。間接占有中無本權(quán)或本權(quán)不得對第三入主張者不在少數(shù),因此有必要對他們提供適當(dāng)救濟。另一方面,取消間接占有與物權(quán)價值化和觀念化的趨勢不相符合。占有觀念化是外觀法理和權(quán)利推定的基礎(chǔ),遽然加以否認社會一般觀念,害及交易安全。因為“占有常常被理解為一種社會事實,而
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