司法考試學(xué)習(xí)方法之商法篇
一、對商法性質(zhì)與特點(diǎn)的認(rèn)識與理解
就司法考試而言，商法是作為民事法律或曰私法的一個大的板塊而對待的，即民事法律是由民法、商法、知識產(chǎn)權(quán)法、親屬法等四個相對獨(dú)立的學(xué)科板塊組成的，商法的題目集中在民事法律這張試卷中(客觀題)，同時在案例與實(shí)例分析題(主觀題)的試卷中也有體現(xiàn)。
商法作為一個相對獨(dú)立的法律部門或法律學(xué)科，有著與其他法律部門與學(xué)科不同的特點(diǎn)，同時又與相鄰法律部門特別是民法有著十分緊密的聯(lián)系，對這種特點(diǎn)的理解對于學(xué)好本學(xué)科以及取得理想的司法考試成績都非常重要。
一般認(rèn)為，商法是調(diào)整商事貿(mào)易關(guān)系的法律部門。從本質(zhì)而言，即依法的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)的劃分，商法屬于私法，以對私的權(quán)利與利益的保護(hù)為本旨，以對商事交易活動提供規(guī)則為內(nèi)容。盡管商法中的公法成分較多，且有越來越多的趨勢，即所謂的商法公法化，這的確也是商法與民法的一個很大的區(qū)別，但商法的性質(zhì)仍屬私法，而非公法，商法與民法共同構(gòu)成完整的私法體系。商法與民法有著極為深刻的歷史淵源上的聯(lián)系，先有民法，后有商法，商法脫胎于民法，民法中的很多制度、原則、精神對商法規(guī)范有著直接的適用意義。所以學(xué)習(xí)商法、掌握商法，首先要有比較好的民法基礎(chǔ)，這是十分重要的。例如，民法中的法律行為制度、私權(quán)制度、代理制度、法人制度、合伙制度、訴訟時效制度、合同制度等，均直接或間接地存在于商法制度中，構(gòu)成商法的邏輯與概念基礎(chǔ)，且對于整個商法的理論與制度設(shè)計至為重要。
但是，商法又不同于民法，不能簡單地將商法理解為民法的特別法。商法是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到較為發(fā)達(dá)程度時期的產(chǎn)物，是經(jīng)濟(jì)交易由即時交易、現(xiàn)貨交易、小額交易、一次交易、貨物交易、同城交易等形式走向遠(yuǎn)期交易、期貨交易、大宗交易、連續(xù)交易、權(quán)利交易、異地交易等形式的結(jié)果。事實(shí)上，商法的很多制度、原則與精神已經(jīng)超越了民法，舉凡票據(jù)法、保險法、海商法、破產(chǎn)法以及公司法等商法的分支部門，都有著較強(qiáng)烈的專業(yè)性、技術(shù)性，難以依據(jù)市民社會的一般生活經(jīng)驗(yàn)與習(xí)慣進(jìn)行推導(dǎo)，例如公司法中表決權(quán)的行使規(guī)則、股票的發(fā)行與交易規(guī)則等，票據(jù)法中追索權(quán)的行使、法定記載事項的確定、票據(jù)的抗辯等，保險法中的保險利益原則與近因原則、理賠與精算、代位求償權(quán)的行使規(guī)則等，破產(chǎn)法中的破產(chǎn)宣告程序與后果、破產(chǎn)債權(quán)的確定、別除權(quán)、取回權(quán)等，專業(yè)性與技術(shù)性都很強(qiáng)，如果僅有民法的基礎(chǔ)而不對這些學(xué)科有專門的與深入的研習(xí)，是很難真正掌握和理解好這些原理與制度的。
商法與民法不同的另一個顯著特點(diǎn)是，商法是由若干既有一定聯(lián)系但更有顯著不同的分支部門或分支學(xué)科組成，如商法，是由公司法、合伙法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險法、海商法等相對獨(dú)立的法律部門組成，這些分支學(xué)科或分支部門盡管有一定的相通性，但差異是主要的，各自的內(nèi)容基本上都只適用于本學(xué)科領(lǐng)域，具有較強(qiáng)的獨(dú)立適用性與封閉性，并無相對明顯的邏輯脈絡(luò)將各學(xué)科串連起來。
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