WTO時(shí)代的勞動(dòng)立法-勞動(dòng)領(lǐng)域法治化的新努力（第二節(jié)）

　　第二節(jié) 外國勞動(dòng)立法的經(jīng)驗(yàn)

　　一、 外國勞動(dòng)法的立法體例

　　世界各國勞動(dòng)法的立法體例大致有三種：第一種是以法國、俄羅斯為代表的法典式，即將調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的所有法規(guī)范按照一定的邏輯聯(lián)系編纂成為一部百科全書式的法律。目前，世界上只有少數(shù)國家頒布了勞動(dòng)法典，但是有不少國家正積極地致力于法典的編纂工作。第二種是以我國為代表的基本法式，即一國有一部以“勞動(dòng)法”命名的調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的根本法，同時(shí)也制定諸多專門法。由于我國勞動(dòng)立法相對滯后，尚需加快勞動(dòng)專門立法的步伐。第三種是多數(shù)國家采用的專門法式，如普通法系的英國、美國和大陸法系的德國、日本，所不同的是在普通法系國家判例也是重要的法律淵源。這些國家既無勞動(dòng)法典也無基本法，但是都有大量的勞動(dòng)專門法。如英國有雇傭關(guān)系法、勞動(dòng)就業(yè)與培訓(xùn)法、勞動(dòng)保護(hù)法、勞資關(guān)系法等幾類法律，每一類都由許多法案構(gòu)成，形成一個(gè)龐大的法律系統(tǒng)。

　　二、 外國勞動(dòng)合同立法

　�。ㄒ唬� 勞動(dòng)合同的主體

　　各國勞動(dòng)法對合同主體的規(guī)定主要是界定雇員（勞動(dòng)者）的概念。例如，在德國，雇員是指依據(jù)勞動(dòng)合同在得到報(bào)酬允諾的情況下為其他人所雇傭的、并與該人處于個(gè)人依賴關(guān)系的人。韓國勞動(dòng)法規(guī)定，勞動(dòng)者是在任何作業(yè)場所中以獲取工資為目的，按對方的指示提供勞動(dòng)的人。各國不僅在勞動(dòng)法中規(guī)定雇員（勞動(dòng)者）的含義，而且通過區(qū)分雇員與非雇員來進(jìn)一步明確勞動(dòng)法的適用范圍。如英國勞動(dòng)法區(qū)別雇員和獨(dú)立承包人；德國勞動(dòng)法只適用于工人、職員、參加職業(yè)培訓(xùn)者、家庭受雇者等勞動(dòng)者，明確排除了法人或合伙的代表、公務(wù)員、商務(wù)代理人員（特定情況下）、家庭工人和家庭意義上的協(xié)助勞動(dòng)者，并且規(guī)定高級職員不適用企業(yè)組織法和勞動(dòng)時(shí)間條例。我國的勞動(dòng)法在主體的規(guī)定上卻比較模糊。

　　（二） 勞動(dòng)合同的種類

　　按期限劃分，各國一般都將勞動(dòng)合同劃分為定期、不定期等幾個(gè)類型，但是各國之間有一定的差別。法國分為定期勞動(dòng)合同、不定期勞動(dòng)合同、臨時(shí)工作勞動(dòng)合同；德國分為定期勞動(dòng)合同、不定期勞動(dòng)合同、完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同；俄羅斯分為不超過年的定期勞動(dòng)合同、不定期勞動(dòng)合同、以完成一定工作為期限的定期勞動(dòng)合同；日本分為無固定期的勞動(dòng)合同、有一定期限的勞動(dòng)合同（時(shí)間不超過1年）、以完成一定工程為期限的勞動(dòng)合同。

　�。ㄈ�） 勞動(dòng)合同的形式

　　考察各國勞動(dòng)法，多數(shù)國家并沒有規(guī)定勞動(dòng)合同（雇傭合同）必須采用書面形式（只有俄羅斯、中國等少數(shù)國家規(guī)定應(yīng)以書面形式訂立），勞動(dòng)合同既可以是書面的，也可以是口頭的，甚至其他形式的，在這一點(diǎn)上英、美、法、德、日等國基本上一致。但有些國家對某些特殊的勞動(dòng)者或是特定種類的勞動(dòng)合同也有例外規(guī)定。例如，法國對定期勞動(dòng)合同和不定期勞動(dòng)合同有不同的規(guī)定：定期勞動(dòng)合同的訂立并不必須采用書面形式；某些不定期勞動(dòng)合同法律要求采用書面形式，但是并未將其視為合同有效的一個(gè)條件。對于家庭勞動(dòng)者、醫(yī)生、海員、飛行員等特殊領(lǐng)導(dǎo)者的勞動(dòng)合同則必須采用書面形式，目的是為了便于行業(yè)管理。

　　（四） 勞動(dòng)合同的內(nèi)容

　　各國勞動(dòng)合同的內(nèi)容受傳統(tǒng)習(xí)慣、法律制度的影響而各具特色，頗有不同，但共同之出在于勞動(dòng)合同除必須具備法定內(nèi)容之外，合同雙方還可以通過平等協(xié)商在適法的前提下約定其他權(quán)利義務(wù)。就勞動(dòng)合同的法定內(nèi)容而言，各國立法可以分為兩種模式：一種是以德國、日本為代表的義務(wù)模式。由于雇主與雇員之間的權(quán)利義務(wù)是對等的，所以該模式只對雇主的義務(wù)和雇員的義務(wù)分別作出規(guī)定；另一種是以英國、法國為代表的列舉模式。該模式對雇傭關(guān)系中最為重要的條款如職位、工資、工時(shí)、休假、福利等合同必備內(nèi)容進(jìn)行一一列舉。

　　（五） 勞動(dòng)合同的解除與終止

　　在勞動(dòng)合同解除與終止的問題上，各國的理解不盡相同。一種是并不嚴(yán)格區(qū)分解除和終止的概念，認(rèn)為合同終止即終止雇傭雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。法律只規(guī)定合同終止的若干種情況，而將“解除”涵蓋在終止條款之中，如

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