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我國的法律移植問題淺探論文

時(shí)間:2023-05-01 05:36:38 法學(xué)論文 我要投稿
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關(guān)于我國的法律移植問題淺探論文

法律移植(legal transplant),是比較法學(xué)中一個(gè)值得研究的問題,在世界各國法律相互交叉融合的過程中,如何正確對待及研究法律移植,是我國法律能否與世界接軌的一個(gè)重要方面.關(guān)于法律移植,孟德斯鳩在他著作《論法的精神》中曾作過精辟論述,即“為一國人民而制定德法律,應(yīng)該是非常適合于該國人民的;所以如果一個(gè)國家的法律竟能適合于另外一個(gè)國家的話,那只是非常湊巧的事。”① 這番論述,曾影響了將近兩個(gè)世紀(jì)的比較法學(xué)家的思想。然而,社會在不斷進(jìn)步,孟德斯鳩在作出論斷時(shí)所依據(jù)的條件(“氣候、宗教、法律、施政的準(zhǔn)則、先例、風(fēng)俗、習(xí)慣”②)等已發(fā)生了重大的變化,在全球信息及學(xué)說充分交流的今天,法律移植已成為可能并已成為本國法律進(jìn)步的一個(gè)重要條件。

關(guān)于我國的法律移植問題淺探論文

那么,何為法律移植呢?通俗來說,是指一個(gè)國家法律制度的某些因素從另一個(gè)國家法律制度或許多國家的“法律集團(tuán)”中輸入的一種行為。③ 我們知道,法律制度是相對獨(dú)立的,世界上不可能存在兩國完全相同的法律制度。而國家與國家之間的相互學(xué)習(xí)與借鑒不但不會影響其本國法律制度的獨(dú)立性,反而會在一定程度起到促進(jìn)和完善的作用。主要的原因有如下幾點(diǎn):

1、社會的不平衡性是其主要原因

人類在進(jìn)步過程中,發(fā)展是不平衡的,小到村落之間、縣或省相互之間的不平衡,大到國與國之間的不平衡,在這種狀況之下,落后的國家為了趕上發(fā)達(dá)國家,就有必要移植發(fā)達(dá)國家的制度,其中當(dāng)然包括了法律。這種狀況,在世界各國的發(fā)展史上已不為少見,舉近鄰日本為例,在中世紀(jì),由于我國唐朝政治、經(jīng)濟(jì)、文化呈現(xiàn)繁榮之象,日本便全面引進(jìn)當(dāng)時(shí)唐朝的法律制度,引發(fā)了一場“文化革新”運(yùn)動,大大促進(jìn)了日本經(jīng)濟(jì)及文化的發(fā)展,也使其成為中華法系的國家;而到了明治時(shí)代,由于西歐諸國經(jīng)濟(jì)文化迅猛發(fā)展,日本又出于自身需要而全面引進(jìn)了德國法和法國法,史稱“明治維新”,這次維新運(yùn)動使日本緊跟潮流,抓住了社會進(jìn)步的機(jī)會,同時(shí),日本也從中華法系轉(zhuǎn)變?yōu)榇箨懛ㄏ;二?zhàn)之后,日本又因歷史原因而大量引入美國法,從而又進(jìn)一步加速了其民主與法制化進(jìn)程。由此,我們可以得出一個(gè)結(jié)論,日本在法律移植方面的成,充分說明了法律移植對一個(gè)國家發(fā)展的重要性。

2、是當(dāng)今國際社會一體化的要求

當(dāng)今世界各國在發(fā)展的過程中,都有一個(gè)趨勢就是求同存異,一方面要能在各個(gè)領(lǐng)域能多方位地接軌,以便能夠更好的交流,另一方面又要保持自己的特色。在求同過程中,便要求各國能夠相互學(xué)習(xí)及借鑒,以便共同進(jìn)步,這種趨勢在法學(xué)領(lǐng)域也不例外。在借鑒的過程中,共同的屬性,如對外開放及市場經(jīng)濟(jì)等因素,決定了在這些領(lǐng)域可以相互進(jìn)行移植,讓本國的法律國際化,從而使各國在大的環(huán)境中能公平競爭,平等互利。就我國而言,1993年實(shí)施的《海商法》就有90%以上的規(guī)定來自于各國法律或國際條約,這一法律,從頒布之日起便受到了世界各國的贊同及歡迎。

3、是法制現(xiàn)代化的需要

在世界各國之間,彼此的方法或技術(shù)也差別不大,但是,其法律理念及價(jià)值觀念相差可謂大矣。這種法律觀念或精神,并非一朝一夕便可形成,它需要幾十年乃至上百年的沉淀與積累,就落后國家而言,無論在技術(shù)上、方法上或是觀念上都與發(fā)達(dá)國家有差距,如果落后國家仍然是閉門造車,仍然要化上幾十年乃至上百年的時(shí)間去實(shí)踐發(fā)達(dá)國家早已形成的原則和觀念,那其代價(jià)及損失實(shí)在是太大了。因此,對落后國家而言,發(fā)達(dá)國家總結(jié)出來的符合社會發(fā)展一規(guī)律的法律概念和法律原則,就應(yīng)該大膽地吸收,從而迅速縮小與發(fā)達(dá)國家的差距,促進(jìn)本國法制的現(xiàn)代化。

1、 法律職業(yè)的性質(zhì)所決

[1] [2] [3] 

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