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上市公司治理中的獨立董事制度論文
近年來，在研究我國公司治理結(jié)構(gòu)的建設時，獨立董事制度已經(jīng)引起人們越來越多的關注。之所以出現(xiàn)這種情況，主要有三個方面的原因：第一，美國的股市是全球股市的“晴雨表”，也是在世界上發(fā)展最為成功的市場，紐約證券交易所和納斯達克市場都全面引進了獨立董事制度，并且在公司治理實踐中取得了比較明顯的績效，因此，進入20世紀90年代以后，許多國家紛紛效仿，在一定程度上引發(fā)了一場公司治理中的“獨立董事革命”。第二，公司董事會是全體股東利益的代表，董事會在行為方式和行為機制上的獨立與否是公司是否具有獨立意志和獨立利益的一個重要標志。在我國上市公司中，董事會對控股股東的行政依附狀況是公司治理結(jié)構(gòu)不健全和不成功的一個重要原因，為了提高董事會決策和運行的獨立性，人們自然而然地就會把目光投向市場經(jīng)濟國家中運作比較成功的獨立董事制度。第三，我國的創(chuàng)業(yè)板市場開業(yè)在即，在深圳證券交易所日前公布的《創(chuàng)業(yè)板市場規(guī)則咨詢文件》中，明確規(guī)定了創(chuàng)業(yè)板上市公司的董事會中必須包括兩名以上獨立董事，這就使得對獨立董事制度的研究更具有了現(xiàn)實的緊迫性。適應經(jīng)濟現(xiàn)實中這種客觀的發(fā)展趨勢，獨立董事制度作為完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的一個重要組成部分，越來越多地成為股份經(jīng)濟研究中的熱門話題，并且將會在實踐中產(chǎn)生越來越深刻的影響。
一、獨立董事制度的建設已成為一種國際化潮流
所謂獨立董事，是指具有完全獨立意志、代表公司全體股東和公司整體利益的公司董事會成員。盡管在不同的國家或地區(qū)對獨立董事在表述上存在著差異，但在價值取向上都有著共同的特點。概括起來說，作為獨立董事，必須同時或起碼具備五個方面的條件：
一是獨立的財產(chǎn)。獨立董事不能是公司的股東，或不能具有大額的股份并且不應代表任何重要的股東。美國FDIC認為，獨立董事不能“擁有或控制，或前一年擁有或控制代表該機構(gòu)發(fā)行在外的股票的10％或以上投票權(quán)的資產(chǎn)”。香港聯(lián)交所《證券上市規(guī)則》第3，11條認為，持有公司已發(fā)行股本總額不足1％的股權(quán)一般不會妨礙獨立董事的獨立性，但如果該董事從關聯(lián)人士處以饋贈形式或其他財務資助的方式得到這些股份，即趨向顯示其并非獨立。為顯示其獨立，獨立董事一般不應在該公司或其附屬公司的業(yè)務中擁有任何財務或其他權(quán)益（不論過去或現(xiàn)在），但擁有1％以內(nèi)的股權(quán)或作為董事或?qū)I(yè)顧問而收取的利益除外。英國著名的海爾梅斯養(yǎng)老基金管理公司強調(diào)，獨立董事不存在與公司或管理人員有其他重大的、會妨礙其對股東的忠誠的財務關系或個人關系。
二是獨立的人格。能夠?qū)局卮笫马椷M行獨立的判斷并且能夠閱讀公司財務報表，是對獨立董事的最基本要求。美國全國證券交易商協(xié)會指出，獨立董事意味著該人不是該公司或其附屬機構(gòu)的官員或雇員，也不存在董事會認為可能影響其根據(jù)董事責任行使獨立判斷的某種關系。紐約證券交易所的《上市公司守則》認為，獨立董事意味著該人應獨立于管理層，且不得有在董事會看來會影響其作為審計委員會成員進行判斷的任何關系。公司或其附屬機構(gòu)的官員和雇員不符合獨立董事的定義。
三是獨立的業(yè)務。美國加州公職人員退休基金在其擬定的《美國公司治理原則》附錄中規(guī)定，獨立董事必須在過去5年中未曾以高級管理人員的身份受雇于該公司；不是該公司顧問或高級管理層的成員，且與該公司的顧問公司不存在關聯(lián)關系；與該公司的客戶與供應商不存在關聯(lián)關系向該公司或高級管理層成員不存在個人服務合同；與接受該公司捐贈的非盈利實體不存在利害關系；在過去5年中，與該公司不存在根據(jù)證券和交易委員會要求應當披露的業(yè)務關系；未曾受雇于由該公司一名高級官員擔任董事的公眾公司；與該公司的子公司不存在上述的任何關系；不是上述任何人員的直系親屬。美國法律協(xié)會在《公司治理原理》中提出
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