合同法402

第四百零二條 受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

【釋義】本條是對受托人以自己的名義和第三人訂立合同，第三人知道代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人與第三人的規(guī)定。

委托合同產(chǎn)生代理關(guān)系。大陸法系有關(guān)代理的規(guī)定，一般是在民法總則中作出的，代理人以被代理人的名義從事活動，活動后果由被代理人承擔。委托合同產(chǎn)生行紀關(guān)系。屬于大陸法系的有的國家或者地區(qū)，一般在民法的債編中對行紀合同作出規(guī)定，行紀人接受委托后以自己的名義從事活動，活動的直接后果由行紀人承擔，并按照行紀合同解決行紀人與委托人之間的權(quán)利義務(wù)問題。

行紀合同的有關(guān)規(guī)定可以適用經(jīng)濟貿(mào)易中的特殊情況，但不能適用受托人以自己的名義從事活動的所有情況。英美法系有關(guān)間接代理的規(guī)定，以及大陸法系有關(guān)商事代理的規(guī)定，都允許在一定的條件下，受托人以自己的名義從事的活動，其活動后果直接由委托人承擔。我國在對外開放過程中，因外貿(mào)經(jīng)營權(quán)以及其他原因，也出現(xiàn)受托人以自己的名義從事貿(mào)易代理活動。根據(jù)代理制度的原理，適應(yīng)經(jīng)濟貿(mào)易中有關(guān)代理的不同要求，兼顧委托人、受托人以及第三人的合法權(quán)益，合同法借鑒國際貨物銷售代理公約等有關(guān)規(guī)定，對本條以及委托人的介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)作出了規(guī)定。

依照本條的規(guī)定，在下列條件下，受托人以自己的名義與第三人訂立的合同，該合同不是直接約束受托人和第三人，而是直接約束委托人和第三人：第一，第三人清楚地知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，也就是說第三人知道受托人是委托人的代理人;第二，第三人是在訂立合同時就知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，如果是訂立合同的當時不知道，是事后知道，不適用本條的規(guī)定;第三，有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的，也不能適用本條的一般規(guī)定。這里講的有證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的情形，比如，受托人與第三人約定該合同只約束第三人與受托人，不涉及其他人;有交易習慣表明該合同只約束受托人與第三人，如行紀合同;有證據(jù)證明如果委托人作為該合同的當事人，第三人就不會訂立該合同等。

[合同法402]

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