違約金的適用如何確定

案情：

2004年，黃某在為海運礦業(yè)公司從事采礦工作的過程中，由于倒塌致使壓傷了腰椎，經(jīng)醫(yī)院診斷為下半身癱瘓，

違約金的適用如何確定

。后經(jīng)海運礦業(yè)公司與黃某約定，黃某住院時的各種費用全部由海運公司承擔的同時，海運公司另外支付10萬元人民幣作為黃某的以后生活費用及其所需扶養(yǎng)未成年孩子的扶養(yǎng)費用。雙方就此還簽訂了一份協(xié)議，協(xié)議約定，如果海運公司在10月26日前不能全額支付該費用的，應(yīng)向黃某支付1萬元的人民幣作為違約金。簽訂協(xié)議的當日，海運公司當即支付了5萬元人民幣。而當一個月之后，約定逾期沒有完成，海運公司卻仍未有支付另外5萬元的準備時，黃某只好委托其父、兄向海運公司追討余下的賠償款及相應(yīng)的違約金，但海運公司卻要求其父、兄在黃某原先寫好的收條上附寫下：賠償款已經(jīng)全部收取，往后黃某與海運公司再無任何關(guān)系的字樣。黃某的父、兄迫于無奈為了取得余下的5萬元錢只好在收條上寫下了以上字樣。

 分歧意見：

 第一種意見認為,借據(jù)有效，不應(yīng)該支付。原因是海運礦業(yè)公司已經(jīng)全額賠付了相關(guān)的損害賠償金,雖然該公司沒有在規(guī)定的期限內(nèi)履行約定的支付義務(wù),但并沒有對黃某造成其他直接的財產(chǎn)損失，并且字據(jù)上已經(jīng)寫明，賠償款已經(jīng)全部收取，往后黃某與海運公司再無任何關(guān)系的字樣，因此不應(yīng)該支付該違約金。

 第二種意見認為,應(yīng)該支付.海運礦業(yè)公司與黃某的約定是雙方當事人的意思真實表示,是在自愿、平等的基礎(chǔ)上簽定的協(xié)議。該約定是合法有效的約定。

筆者同意第二種意見。

 原因是：違約金是由當事人約定的或者由法律直接規(guī)定的，在違約方不履行合同時償付給對方當事人的一定數(shù)額的貨幣。這說明違約金可以通過兩種途徑設(shè)立，一種是當事人的約定，另一種是由法律直接規(guī)定。根據(jù)《合同法》第114條第一款規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法，

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《違約金的適用如何確定》(http://m.oriental01.com)。”此一規(guī)定說明了違約金具有補償性質(zhì)，即一方當事人違約，只有給對方造成實際損失時，才支付違約金給對方彌補損失；但根據(jù)《合同法》第114條第三款之規(guī)定：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。”此規(guī)定又說明了違約金是具有懲罰性質(zhì)的，即當事人只要實施了違約行為，無論是否給對方造成經(jīng)濟損失，都應(yīng)當承擔違約責任，向?qū)Ψ街Ц哆`約金。因此筆者認為在我國，違約金作為一種違約應(yīng)承擔的責任，其具有雙重性：補償性和懲罰性。補償性違約金一般是以實際財產(chǎn)損失的發(fā)生為前提的，非違約方在違約行為發(fā)生后如果不能證明因違約行為而造成了的實際損害，則不能要求違約方支付違約金，承擔相應(yīng)的損害賠償責任。但懲罰性違約金與補償性違約金卻有著明顯的區(qū)別：懲罰性違約金是以違約行為的發(fā)生為適用前提的，而不以損害的發(fā)生為必要條件，即不管是否發(fā)生了實際損害，違約者都必須支付違約金。

而且根據(jù)《合同法》114條第三款之規(guī)定可以獲知，違約金與實際履行是可以并行存在的，違約方實際履行了債務(wù)，并不能免除其應(yīng)當支付違約金的責任。因此，只要當事人的約定是在平等、自愿的基礎(chǔ)上簽訂的，而且該約定并不違背相關(guān)的法律規(guī)定，則當事人一方一旦發(fā)生遲延履行的情形，就應(yīng)該支付約定的違約金，這是十分之明確的。

 就本案而言，當事人雙方約定違約金的目的是十分明確的，那就是督促海運礦業(yè)公司履行相應(yīng)的賠償責任并制裁違約行為，因而具有懲罰性，這是其一。其二， 該違約金條款是雙方當事人在平等、自愿的基礎(chǔ)上所做的約定，此約定是符合民法的平等、等價有償原則的。其三，該違約金不僅能有效地制裁海運公司可能出現(xiàn)的違約行為，而且更能起到充分保護另一方的當事人的利益的作用。 因此，盡管在此案中沒有實際經(jīng)濟損失的發(fā)生，但海運礦業(yè)公司因其違約行為的存在仍應(yīng)向黃某支付違約金。

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